建設(shè)工程施工合同糾紛實(shí)戰(zhàn)案例指導(dǎo)培訓(xùn)

(一) 正確理解合同關(guān)系
1. 建筑施工企業(yè)材料款案件中合同相對(duì)方的認(rèn)定。
2. 排除與合同無關(guān)的第三人之權(quán)利義務(wù)，遵循合同相對(duì)性原則。
3. 締約一方以第三人名義簽訂合同時(shí)合同主體及效力的確定。
4. 對(duì)承包方轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的認(rèn)定與處理。
5. 發(fā)包人不得僅以與分包人另行簽訂分包合同并實(shí)際支付工程款為由，抗辯總承包人給付分包部分工程款的請(qǐng)求。
6. 工程款收款人應(yīng)當(dāng)是承包人，如果是按承包人要求向其他單位付款，應(yīng)有承包人委托付款方面的證據(jù)。

(二) 正確判斷合同效力
1. 施工人因修建違法建筑請(qǐng)求給付工程款，不適用建設(shè)工程司法解釋第二條的規(guī)定。
2. 應(yīng)當(dāng)參照合同約定計(jì)算涉案工程價(jià)款，承包人不應(yīng)獲得比合同有效時(shí)更多的利益。
3. 建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后的過錯(cuò)賠償責(zé)任。
4. 招標(biāo)人與中標(biāo)人未按中標(biāo)通知書內(nèi)容簽訂施工合同，對(duì)簽約在先的施工合同不產(chǎn)生變更的效力。
5. 發(fā)包人明知或故意追求借用他人資質(zhì)所簽訂的合同的效力和發(fā)包人欠付工程款的利息性質(zhì)及其處理。
6. 建設(shè)工程施工中多份無效合同工程價(jià)款的結(jié)算。
7. 承發(fā)包雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同因違反招投標(biāo)法規(guī)定而無效，合同履行過程中雙方達(dá)成的結(jié)算工程價(jià)款補(bǔ)充協(xié)議是否必然無效？

(三) 正確適用黑白合同規(guī)則
1. 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程簽訂與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同，如兩份合同工程價(jià)款、工程質(zhì)量與工程期限等主要內(nèi)容并無實(shí)質(zhì)性差別，并不必然導(dǎo)致非中標(biāo)合同無效。
2. 合同履行過程中的正常變更與黑白合同的認(rèn)定。
3. 當(dāng)事人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充合同中關(guān)于糾紛解決方式的變更約定是否有效？
4. 如何認(rèn)定備案合同與未備案合同的內(nèi)容發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化？

(四) 正確理解計(jì)價(jià)方法與風(fēng)險(xiǎn)
1. 約定了平方米均價(jià)的未完工程如何進(jìn)行結(jié)算？
2. 施工期間建材價(jià)格大幅上漲不屬于當(dāng)事人不可預(yù)見的情形。
3. 工程造價(jià)鑒定取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)變化時(shí)，是否仍按原約定下浮率對(duì)工程造價(jià)鑒定結(jié)果進(jìn)行下??？
4. 建設(shè)工程施工合同糾紛案件中讓利承諾書效力的認(rèn)定。
5. 作為合同結(jié)算依據(jù)的地方政府文件被撤銷，當(dāng)事人請(qǐng)求據(jù)實(shí)結(jié)算的，應(yīng)如何處理？
6. 經(jīng)建設(shè)單位聘用的監(jiān)理工程師簽認(rèn)的工程量月報(bào)表，原則上不能直接作為工程結(jié)算依據(jù)。
7. 發(fā)包人未在約定時(shí)間內(nèi)對(duì)承包人報(bào)送的竣工結(jié)算文件提出異議，但是雙方對(duì)部分工程造價(jià)進(jìn)行了確認(rèn)，能否按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款？
8. 承包人應(yīng)根據(jù)合同約定的索賠條款在索賠事件發(fā)生后約定的期限內(nèi)提交索賠意向書，否則可認(rèn)定承包人無權(quán)獲得相應(yīng)部分的賠償請(qǐng)求。

(五) 解決工程欠款的手段
1. 雙方當(dāng)事人對(duì)于工程沒有明確的交接手續(xù)，可以工程實(shí)際投入使用時(shí)間作為計(jì)算欠付工程款的起息點(diǎn)。
2. 發(fā)包人同承包人僅就欠付工程款約定支付違約金，承包人是否還有權(quán)要求發(fā)包人在承擔(dān)違約金責(zé)任之外支付欠付工程款的利息？
3. 工程款結(jié)算金額不明時(shí)，承包人不能以超過約定給付期限為由主張逾期違約金。
4. 第三人依據(jù)發(fā)包人委托對(duì)工程結(jié)算報(bào)告出具審核意見的法律效力。
5. 建設(shè)施工合同的發(fā)包方能否以承包方未開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的先履行抗辯的事由？
6. 發(fā)包方與施工方另行約定工程未達(dá)魯班獎(jiǎng)、不予退還履約保證金的條款無效。

(六) 實(shí)際施工人的風(fēng)險(xiǎn)
1. 發(fā)包人與實(shí)際施工人直接簽訂合同的，實(shí)際施工人可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利。
2. 實(shí)際施工人與工程發(fā)包人之間沒有合同關(guān)系，其利益仍然應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。
3. 實(shí)際施工人與承包人約定仲裁的情況下不能起訴發(fā)包人。
4. 以分公司名義借用總公司資質(zhì)對(duì)外承攬工程，分公司財(cái)產(chǎn)即是總公司的財(cái)產(chǎn)。

(七) 正確處理違約責(zé)任
1. 當(dāng)事人僅主張未違約法院能否主動(dòng)酌減違約金？
2. 如何認(rèn)定合同約定的違約金是否過高？

(八) 質(zhì)量工期對(duì)造價(jià)的影響
1. 因組織工程竣工驗(yàn)收的主體不合格，質(zhì)監(jiān)部門出具的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告不具有證明力。
2. 因發(fā)包人致使工程停工，承包人不應(yīng)盲目等待而放任停工狀態(tài)的持續(xù)以及停工損失的擴(kuò)大。
3. 工程實(shí)際存在明顯的質(zhì)量問題，承包人以工程竣工驗(yàn)收合格證明等主張工程質(zhì)量合格的，人民法院不予支持。
4. 建設(shè)單位未提前交付地址勘察報(bào)告、施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)過建設(shè)主管部門審查批準(zhǔn)的，因?qū)τ谝螂p方簽約前未曾預(yù)見的特殊地質(zhì)條件導(dǎo)致工程質(zhì)量問題承擔(dān)主要責(zé)任。

(九) 財(cái)政審計(jì)與結(jié)算問題
1. 應(yīng)當(dāng)按照施工合同約定內(nèi)容、方式結(jié)算，工程價(jià)款財(cái)政評(píng)審中心作出的審核結(jié)論原則上不能作為工程結(jié)算依據(jù)。
2. 當(dāng)事人對(duì)接受行政審計(jì)作為確定民事法律關(guān)系依據(jù)的約定，應(yīng)當(dāng)具體明確，而不能通過解釋推定的方式，認(rèn)為合同簽訂時(shí)，當(dāng)事人已經(jīng)同意接受國(guó)家機(jī)關(guān)的審計(jì)行為對(duì)民事法律關(guān)系的介入。
3. 在雙方當(dāng)事人已經(jīng)通過結(jié)算協(xié)議確認(rèn)了工程結(jié)算價(jià)款并已基本履行完畢的情況下，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)作出的審計(jì)報(bào)告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力。

(十) 正確處理造價(jià)鑒定難題
1. 建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法鑒定突出問題與對(duì)策。
2. 審判中詢問專家輔助人的意見屬于證據(jù)種類中的哪一種？
3. 雙方當(dāng)事人已就工程款的結(jié)算數(shù)額達(dá)成協(xié)議無須鑒定。
4. 鑒定機(jī)構(gòu)分別按照定額價(jià)和市場(chǎng)價(jià)作出鑒定結(jié)論的，一般以市場(chǎng)價(jià)確定工程價(jià)款。

(十一) 準(zhǔn)確行使優(yōu)先受償權(quán)
1. 建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？
2. 分包人或者實(shí)際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？
3. 施工人在建設(shè)工程施工合同無效的情況下是否還享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)？
4. 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使是否已工程竣工為條件？
5. 享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價(jià)款范圍如何界定？

(十二) 善于利用法律方法
1. 合同的解釋應(yīng)當(dāng)結(jié)合雙方當(dāng)事人約定的具體內(nèi)容與案件的實(shí)際情況。
2. 依據(jù)合同解釋原則，探究當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解之真意。